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合同審查的10個方面37個要點,值得收藏!

發布日期:2018-8-6

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合同審查有哪些要點?首先具體表現在合同主體合格性的審查、合同內容合法性的審查、合同條款實用性的審查、權利義務明確性的審查和交易需求滿足性的審查,詳細內容如下文所示:


一、合同內容的審查


合同的內容,是指合同條款中所約定的權利義務,包括合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題的約定,與現行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解決交易主體、標的物的合法性問題,也要解決合同中約定義務的合法性問題。根據前述歸納,這類問題分為五項:


⑴合同主體合格性的審查


合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格,是合同審查中首先要注意的問題,這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。這一審查要點對于律師執業信譽的影響也最大,因為它是律師應當知道的起碼內容。


如果簽約主體是法人,這一方面的審查要點至少包括以下內容:


①是否擁有《企業法人營業執照》;


②《企業法人營業執照》是否合法、有效,包括是否經過年檢;


③《企業法人營業執照》中的經營范圍、經營方式是否與合同相適應;


④對于某些限制經營、特許經營等特別行業,是否有相應的經營許可;


⑤法律是否對標的物有經營上的限制、是否可以合法流通。


⑵合同內容合法性的審查


這里所說的合法性,是指合同內容的約定應盡可能與法律的規定相符,涉及合同名稱、約定的條款、術語等方面,目的主要是要避免合同里的這些內容與法律規定相沖突。包括以下內容:


①合同名稱是否與合同的性質相符,是否會引起對合同性質的誤解;


②合同條款中的約定是否與法定強制性義務相沖突;


③合同所用術語的涵義是否與相關法條、司法解釋、技術規范等完全相符;


④引用的法規或技術規范是否仍舊有效、是否有效的最新版本。


⑶合同條款實用性的審查


條款實用性強的合同,不僅具備交易所必須的基本條款,還包括結合合同標的、合同性質、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款,這些條款是合同基本條款的細化和延伸。是前瞻性地預見可能發生的問題并事先加以約定的實用條款,主要包括以下內容:


①審查有無針對交易特有風險而設立的實用性條款;


②審查有無根據違約特點而設立的實用性條款;


③審查有無根據標的特性而設立的實用性條款;


④審查有無根據交易對象的特點而設立的實用性條款;


⑤審查有無提高爭議管轄地點實用性的條款。


⑷權利義務明確性的審查


權利義務不明確是合同的隱患,嚴重影響交易的安全性。因此必須審查條款間的配合性,務使權利義務的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責方式等條款明確且配合得當。主要側重審查以下要點:


①條款間的配合是否良好,即是否有沖突及銜接不良;


②表述的內涵外延是否得當,以及是否有沒有實際法律意義的條款;


③推理中的假設是否已經窮盡所有可能、沒有遺漏;


④權利義務、違約是否有可識別性,即可以通過簡單判斷得出結論;


⑤附件能否將正文中的權利義務補充明確。


⑸交易需求滿足性的審查


合同條款不僅要滿足交易本身的需要,還要在更為宏觀的高度上為交易的目的服務。不僅要便于順利地得到想要得到的產品或服務,還要便于達到企業的宏觀交易目的,從更高層面維護當事人的利益。雖然這一要點已經部分超出常規審查的范圍,但這一要點也是必須考慮的問題。這一審查要點主要包括:


①從合同標的物的技術細節層面判斷交易能否達到交易目的;


②從合同條款看交易能否達到交易目的。


二、合同外在形式的審查


合同的外在形式主要是合同的表述質量,這些質量基本上與法律規定沒有太大的關系,而是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現。它是合同內容的載體和外在體現形式,雖然不是直接的法律問題但同樣會直接產生不利的法律后果。主要包括結構體系、功能???、思維邏輯、表述精度、版面安排五個方面:


⑴結構體系清晰度的審查


這類審查不是合同審查工作中所必需的審查,但在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時,以及合同審查后還需要加以修改時,往往首先要看清或重新整理其結構體系,然后才能在理解了其結構的基礎上進行高質量的審查。主要包括以下內容:


①看清合同的較大組成部分,并判斷這些組成部分的劃分是否合理;


②將較大的組成部分劃分為較小的組成部分,直到劃分為具體條款;


③將不同層級的內容按一定秩序標出不同層級的標題,形成標題體系。


⑵合同條款完備度的審查


①合同中的各層標題是否恰如其分、各層標題的體系是否清晰合理;


②合同法中所列舉的八個合同基本條款是否已經具備;


③規范合同本身秩序的外圍條款是否完備,如是否便于通知、送達。


⑶整體思維嚴謹度的審查


合同的嚴謹程度與當事人的要求、合同的重要程度、合同風險高低有關,并不是所有的合同都要按最高的標準進行嚴謹度審查,但應了解其原理。否則不嚴謹的合同可能會導致非常嚴重的后果,也容易產生執業風險。


①是否存在銜接不當而引起的話題丟失,或根本無可銜接;


②是否存在假設范圍過窄而影響嚴謹度的問題;


③是否存在權利義務重疊而引起的條款間沖突,以及疊加后產生的歧義。


⑷語言表達精確度的審查


合同條款中語言表達的精確度,涉及到從詞匯選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個方面。從職業形象及必備素質考慮,這方面的審查要點包括:


①語體是否正確、標點符號的使用是否規范;


②術語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量;


③行為主體是否明確、句間指代是否明確;


④用句是否專業且規范,句間關系的表述是否精確,表述方法是否簡練。


⑸版面質量滿意度的審查


版面質量問題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍,一般是合同業務中的“額外工作”。但版面質量影響著人們對于合同、合同制作人員的主觀印象。


為了體現律師行業的整體專業素質,應從以下方面審查合同:


①排版是否符合中文的版式要求;


②字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方;


③不同層級的標題是否符合傳統、是否便于識別。


{ganrao}